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股份合作制改造中的若干法律问题
于海生

股份合作制企业产生于本世纪80年代末90年代初，是深化企业改革的产物。它在初始时期以国有或集体企业的面目出现，后又从国有或集体企业中分离出来，成为独具特色的一种崭新的企业组织形式。今后一个时期，对国有、集体小企业进行股份合作制改造仍将是我国经济体制改革的一个重要环节。鉴于股份合作制企业在筹集资金、调动劳动者的生产积极性、增加职工收入、实现政修理职能分离、强化企业的民主管理等方面的优势，它必然成为中小投资者设立企业时要优先采用的企业组织形式。
一、股份合作制改造的法律依据
股份制企业中的有限责任公司和股份有限公司由《公司法》进行调整，是狭义的股份制企业；广义的股份制企业还应当包括股份合作制企业。由于股份合作制企业产生的时间较短，我国目前还没有一部关于股份合作制企业的基本法律，股份合作制改造只能依据一些已经相对滞后了的行政法规和国家及地方的有关政策进行。
1?《城镇集体所有制企业条例》(以下简称《条例》)
此前的股份合作制企业一般使用国有或集体企业营业执照，有少数企业还使用私营企业的营业执照，但企业的资本由职工投入，这种局面使人们对企业的经济性质产生了疑问：股份合作制企业属于公有制经济成份还是属于私有制经济成份?中共十五大明确了股份合作制企业的集体所有制经济性质，指出它是公有制经济的一种有效的实现形式。既然股份合作制企业是集体所有制企业，就应当由《条例》调整。但是，《条例》发布于1991年，其中没有具体调整股份合作制企业的规范，并且股份合作制改革措施大部分与《条例》相抵触，如果企业改制仍依据《条例》进行，深化企业改革将寸步难行。
2?《关于发展城市股份合作制企业的指导意见》(以下简称《意见》)
国家体改委于1997年6月下发的《意见》对当前国有、集体小企业的股份合作制改造具有一定的指导意义，但内容抽象，可操作性不强，在法律渊源上仅属于部门规章，不能对抗有关法律、行政法规中与之相矛盾的规定。股份合作制立法的滞后使股份合作制改造呈现出一种相对混乱的状态。改制后的股份合作制企业形式不一，五花八门。《意见》毕竟是第一部系统地调整股份合作制企业的规范性文件，它甚至可能成为今后股份合作制立法的蓝本。股份合作制改革应当遵循《意见》进行。《意见》的指导性的特征又决定了律师参与股份合作制改革不能囿于《意见》的束缚，应当允许改制过程中出现一些变通措施。
3?《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》
城镇集体所有制企业必须具有法人资格，以其全部财产独立承担民事责任。《意见》中也有同样的规定。股份合作制企业是集体所有制企业，享有法人财产权，有权支配其全部资产包括股东的出资，有义务以其全部资产包括股东出资清偿企业债务。因此，股份合作制企业在进行登记注册时应适用《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》。
二、股份合作制企业股东身份的取得
股份合作制企业是劳动合作与资本合作相结合的企业。集体经济始于劳动互助合作经济，劳动合作是集体经济的基础。资本合作是集体经济实现的条件。股份合作制企业把劳动合作与资本合作有机地结合起来：企业职工既是劳动者，又是企业的出资者；不具备企业职工身份不能成为企业的股东，企业的股东也不能脱离生产劳动成为单纯的自有资本的受益者。股份合作制企业章程中应当包括企业股东必须是本企业职工的内容。
应当保护改制企业中没有能力出资入股的职工的合法利益，鼓励职工自愿出资，允许少数职工暂时不入股。未入股的职工可在企业增资扩股时出资入股。允许具备职工身份的人不持有企业股份。
应允许职工个人股在企业职工内部转让。因职工每人只能持有一个股份，故股东只能向未持有股份的职工转让股份。股份合作制企业股东的股权为身份股权，故职工个人股份不能继承。在股东丧失企业职工身份(包括死亡、脱离企业)时，股份可以由企业内未持有股份的职工出资买受。企业不承担退还股本的义务。否则会引起企业注册资本的减少。
股东丧失企业职工身份后，如果原持有的股份暂时无人买受，则原股东或其继承人只能享有卖出股份的期待权，直至股份实际卖出时才能收回该项出资。在此期间，原股东或其继承人可以收取相当于当期股份红利的收益。
三、股份合作制企业股东的责任
股份合作制企业享有法人财产权，有权支配其全部资产包括股东的出资，有义务以其全部资产包括股东出资清偿企业债务。
股东以其持有的股份对企业负责，当企业资不抵债时，股东无须以自己的其他资产清偿企业债务，股东对企业承担责任以其持有的股份为限，这是股份合作制企业与合伙企业的主要区别。
股东的出资是企业注册资本的组成部分。企业法人的注册资本一般不可减少，因此，股份合作制企业的股东不能撤回股份。
企业法人的注册资本必须达到法定资本金的最低限额。在目前进行的企业改制实践中，有些企业的资产现值已低于拟改制后的股份合作制企业的法定资本的最低限额，有的企业已资不抵债。对这类企业，除非股东在改制时自愿补足注册资本，否则，不应当进行改制。
四、股份合作制企业的股权设置
1?股份合作制企业的资产应当分为等额股份。
实践中企业职工的出资占企业注册资本的绝大部分，普通职工出资数额的差距不大。企业的管理人员和法定代表人的出资一般略高于普通职工的出资。也就是说，占股东绝大多数的普通职工的出资基本上是相同的，这为企业股份等额化提供了现实的依据。《意见》虽规定“职工之间的持股数可以有差距”，但同时也规定差距“不宜过分悬殊”。
实务中把企业资产分为等额股份是设立股份合作制企业的最佳方案。职工作为股东每人只持有一个股份。企业的管理人员包括法定代表人持有的股份不应当比普通职工多。因为在公有制企业中，企业实行民主管理，企业的管理人员包括法定代表人不是终身制。管理人员因职位变动导致其所持有的股份也随之变化不便于企业实际运作。
有人认为，有限责任公司和股份有限公司的股东按出资比例或所持股份行使表决权，大股东往往可以决定公司法定代表人的人选。股份合作制企业的法定代表人也应持有比普通职工多的股份，以突出法定代表人的权力和责任。我们不能接受这一主张。股份合作制企业的集体所有制性质和劳动合作的特征决定了其法定代表人不宜比普遍职工持有更多的股份。股份有限公司和有限责任公司是纯粹的资本合作的企业，不具有劳动合作的性质，其大股东必须靠持有较多的股份来控制企业，管理企业。股份合作制企业的管理人员的权力和责任并非来自出资，而是来自特定的民主管理程序包括选举、任命、选聘，他们不持有较多股份仍可以对企业实施正常、有效的管理。
2?职工个人股及同股同权原则反映了股份合作制企业的基本特征。
《意见》将股份合作制企业的股份分为职工个人股、职工集体股、国家股、法人股，同时规定股东实行一人一票的表决方式。
职工个人股是指企业的职工向企业出资形成的股份。职工个人股股权的实质是一种身份股权，不具备企业职工的身份不能持有这种股份。职工每人持有一个股份。一人一票的表决方式从另一个角度体现了同股同权的原则，便于职工个人股股权的行使，同时兼顾劳动合作和资本合作两项特征，比较容易为企业职工股东接受。
3?股份合作制企业的股东应为8人以上。
根据《企业法人登记管理条例施行细则》，企业法人的从业人员应为8人以上。《公司法》规定，有限责任公司的股东人数为2人以上50人以下。股份合作制企业大多数职工都是股东，因而股东的人数一般要比有限责任公司股东人数多。《城乡个体工商户管理暂行条例》规定，个体工商户一般可以雇工7人以下。综合起来，股份合作制企业股东的人数应限定在8人以上为宜，不应规定股东人数的上限。
4?职工集体股、法人股、国家股不宜引入股份合作制企业。
《意见》规定，集体职工股是指股份合作制企业股本中为本企业职工共同所有的股份。职工集体股与职工个人股不同，它不列到每个职工的名下。
职工集体股的概念有产权不清之嫌：既然职工集体股是以本企业职工共有的财产折股或向本企业投资所形成的股份，就可以按份折成个人股。《意见》一方面认可职工集体股是本企业共有的股本，另一方面又否认集体所有的股本可以分列到职工名下，致使职工集体股含义不清，产权不明。职工集体股与职工个人股并存，必然形成股份合作制企业职工一方面对职工集体股共同拥有产权，另一方面职工又不能领受集体股的红利，而只能凭职工个人股进行分红的尴尬境地。改制后的企业再次发生产权不清的问题。
按照《意见》，国家股、法人股是国家、法人单位已经投入的资产折股或新增投资入股所形成的股份。应当认为，国家、法人单位已投入集体企业的资产在改制时可以由职工出资，采用买断国家、法人资产的形式明确企业的集体所有制产权，正如对国有小企业进行改制需要由股东买断国有资产的道理一样。如果职工没有能力买断国家、法人单位投入的资产，可以暂不进行改制。如果国家、法人单位确需投资于某个行业，可以依据《公司法》设立有限责任公司或股份有限公司，没有必要以投资或增资入股的形式对小企业进行改制。国家股、法人股、职工个人股并存于集体所有制的股份合作制企业中弊大于利。集体所有制企业可以采用股份合作制的组织形式，但决不是股权设置门类越多集体所有制企业的产权越清晰。集体所有制就是集体所有制，国家股、法人股的渗入，反而使集体所有制的股份合作制企业显得不伦不类。
同时，职工集体股、法人股、国家股的股东无法参与企业决策，不能按一人一票的方式行使表决权。
五、股份合作制企业股东的出资方式
股东一般应以货币出资，遇有特殊情况应允许股东以实物、工业产权等出资。以后者出资必须经过中介部门评估。
实践中出现了一些不规范的出资方式：
1?以劳务出资即劳动力股，是指在股份合作制企业中，股东除以货币、实物等出资以外，依据一定的标准将职工的劳动量折算成货币入股的出资方式。职工在领取工资的同时，还可以依据劳动力股收取分红。在现行法律中，只有合伙企业法允许劳务出资，主要原因是合伙企业属人合企业，受资合因素影响较小。合伙企业的合伙人对企业负无限连带清偿责任，合伙人以劳务出资不影响企业的偿债能力。股份合作制企业并非人合企业，资合因素对其影响较大。职工人数一般也多于合伙企业，职工个人劳动对企业获利能力的影响相对较小。股东以所持股份对企业承担有限责任。如果将劳务作为出资方式，还会影响企业的偿债能力。不宜将劳务出资作为股份合作制企业的出资方式。
2?以拖欠职工的工资出资即欠资股，是指企业将拖欠职工的工资作为职工的入股的出资方式。企业对职工所负的债务与对债权人所负的债务是相同的。企业对职工的负债转为新企业的实收资本，而对其他债权人的负债只能挂帐，侵犯了多数债权人的利益，是一种规避法律的违法行为。同时，以负债抵付注册资本，也是违反企业财务通则和会计准则的行为。
六、股份合作制企业的分配原则
企业实行按劳分配与按股分红相结合的分配原则。按劳分配应根据职工的劳动强度和劳动效率制订相应的工资标准，并在劳动法规定的幅度内浮动。按股分红应作到同股同利。企业根据经营情况，在留足法定公积金和公益金的基础上，在税后利润中提取一部分分配给持有股份的股东。不持有股份的职工只领取工资，不能分得红利。
七、股份合作制企业的机构设置
股份合作制企业实行股东大会制度。股东大会是企业的权力机构。企业所有的股东都是股东大会的成员。股东之间同股同权，每人享有一票的表决权。企业重大事项由股东大会决定。股份合作制企业不设职工代表大会。
股份合作制企业可以设立董事会，作为企业权力机构的执行机构，也是企业的日常决策机构。董事会的董事由股东大会选举产生。董事长是企业的法定代表人，由董事会选举产生。董事会可以聘任经理，经理负责董事会决议的执行。经理对董事会负责，董事会对股东大会负责。规模较小的企业可以不设董事会，由股东大会直接选举厂长或经理为法定代表人。
设立董事会的股份合作制企业可以设立监事会，监事会是企业的监督机构，负责对董事会、经理及其他管理人员的监督。监事由股东会选举产生，对股东大会负责。
八、设立股份合作制企业的程序
设立股份合作制企业有两种方式，即通过对原有的企业进行改组设立股份合作制企业和直接设立股份合作制企业。无论采用哪种设立方式，都必须经过以下程序：
公安部 国家经贸委


国有企业治安保卫工作暂行规定
1997年10月5日，公安部、国家经济贸易委员会

第一条 为了适应建立现代企业制度的要求，改进和加强国有企业的治安保卫工作，为企业改革和发展提供安全保障，根据国家有关法律、法规，制定本规定。
第二条 本规定所称国有企业包括国家绝对控股的股份有限公司和有限责任公司。
第三条 国有企业治安保卫工作是企业管理的重要组成部分，由国有企业依照国家有关法律、法规自主实施，采取“因地制宜，自主管理，积极防范，保障安全”的方针。
第四条 国有企业治安保卫工作的任务是建立健全治安保卫工作制度，落实治安防范措施，预防和减少违法犯罪，消除治安灾害隐患，保护国有资产和职工人身安全，维护企业正常的生产经营秩序。
第五条 国有企业的治安保卫工作由本单位法定代表人负责，法定代表人可以委托企业其他负责人具体分管企业治安保卫工作。
第六条 国有企业治安保卫工作的主要职责是：
（一）贯彻执行国家有关治安保卫工作的法律、法规；
（二）开展社会主义法制和治安保卫工作的宣传教育，增强职工群众的法制观念和自觉维护本企业治安秩序的意识；
（三）制定和组织落实应由企业承担的各项治安保卫工作制度；
（四）根据需要选配保卫人员，为治安保卫工作提供必要的经费和物质保障；
（五）落实防火、防盗抢、防爆炸、防破坏和防诈骗、防窃密等治安防范措施；
（六）预防和制止违法犯罪行为，维护企业稳定；
（七）及时向公安机关报告发生在企业的刑事案件、治安案件、治安灾害事故并保护现场；
（八）调解、疏导企业内部纠纷，协助公安机关查处发生在企业的刑事案件和治安案件；
（九）帮助、教育本企业有轻微违法犯罪行为的人员；
（十）协助公安机关监督、考察、教育本企业被判处管制、剥夺政治权利、宣告缓刑、假释、监外执行和依法保外就医的犯罪分子，以及被监视居住、取保候审的犯罪嫌疑人和劳动教养所外执行人员；
（十一）协助公安机关管理本企业的暂住人口和其他外来人口；
（十二）参与所在地区组织的社会治安综合治理工作；
（十三）国家法律、法规规定的其他治安保卫任务。
第七条 国有企业可以根据需要，按照精干高效、运转灵活的原则设立保卫机构，或者选择其他适合本企业情况的保卫工作形式。
第八条 国有企业保卫机构是企业职能部门，其主要任务是具体负责本企业各项保卫工作并配合公安机关打击侵害企业的刑事犯罪活动，维护企业治安秩序。
第九条 年满十八周岁的中华人民共和国公民，身体健康，品行良好，具有高中以上文化程度，志愿从事保卫工作，其中，重要岗位保卫人员须按公安机关制订的保卫人员上岗标准，经过培训，取得上岗合格证书，方可从事保卫工作。有违法犯罪记录的人员不得从事保卫工作。
第十条 国有企业保卫人员实行竞争选聘，择优录用。担任企业保卫机构负责人的，除具备第九条所列条件外，还应当懂得国家有关法律、法规，具有保卫工作的专业知识，熟悉本企业的生产经营业务。
保卫机构负责人的任免应当及时报当地公安机关备案。
第十一条 国有企业保卫工作应以易发案和要害部位为重点，采取定时巡逻与固定目标守卫相结合的方式，要保证24小时有人值班巡逻。保卫管理人员要直接参与生产现场管理和防范。
第十二条 国有企业应当按照公安机关的规定和技术标准，在要害部位设置安全技术防范设施。
第十三条 国有企业重要部门或者重要岗位，不得录用和接受有犯罪记录的人员。
第十四条 公安机关依照国家有关法律、法规对国有企业的治安保卫工作实施监督和指导，主要职责是：
（一）依法监督企业贯彻执行国家有关治安保卫工作的法律、法规和规章；
（二）检查企业治安保卫工作制度和措施的落实情况，对发现的治安安全隐患提出整改意见并指导企业消除治安安全隐患；
（三）监督、指导企业自行组建的保安机构的工作；
（四）指导协助企业培训保卫人员；
（五）指导企业制定处置各种突发事件的预案，并组织必要的演练；
（六）适时向企业通报社会治安情况，督促企业有针对性地实施防范措施；
（七）总结和推广企业保卫工作先进经验；
（八）应当由公安机关履行的其他监督、指导职责。
第十五条 对侵害企业财产和职工人身安全的违法犯罪案件，公安机关应当及时查处，为企业正常的生产经营活动创造良好的外部治安环境。
第十六条 对执行本规定成绩突出的单位和个人，由公安机关、企业或者其上级主管部门予以表彰或者奖励。
第十七条 对违反本规定，忽视企业治安保卫工作的有关责任人员，由企业或者其上级主管部门予以批评教育或者行政处分。
第十八条 国家机关、社会团体、事业单位，集体所有制企业、私营企业、股份制企业以及中外合资企业、中外合作合营企业、外商独资企业的治安保卫工作，参照本规定执行。
第十九条 本规定自公布之日起施行；公安部以前制定的有关企业治安保卫工作规定与本规定不一致的，执行本规定。