李国旗 中国人民大学法学院 , 莫晓峰 中国空间技术研究院高级工程师
关键词: 对外投资/显名股东/法律风险/防范
内容提要: 显名股东虽然具备了股东法定形式要件，但由于缺乏出资之实质要件，在投资中存在为实际出资人承担投资不实责任等法律风险；为防止这些法律风险的出现，投资中要注意减少显名股东现象的出现，及时办理股权转让手续，取得出资的各种证据；在出现显名股东现象的情况下，要尊重当事人双方的真实意思表示，当事人之间的协议不能对抗善意第三人；显名股东法律地位的认定要将股东出资与股东对公司承担义务和责任联系起来综合认定。
一、显名股东的概念界定和法律特征
按照《公司法》的规定，有限责任公司的股东以认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。公司股东是按照出资额享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利的法人或自然人。[1]出资是成为股东的实质条件，但不是充分条件，要成为股东还必须在公司章程上签字盖章、经工商登记等，即还要具备形式要件。
综上分析，所谓显名股东，是指在各种形式的公司设立过程中或者股权转让过程中产生的那些虽然具备了股东法定形式要件，但其名下之出资为他人所有，从而缺乏出资之实质要件的股东。显名股东又称为“挂名股东”、“名义股东”。与显名股东相对应的是隐名股东的概念，所谓隐名股东是指实际履行出资义务并承担公司风险收益，但姓名或名称未记载、登记于公司章程、股东名册以及其他工商登记材料上的人。显名股东与隐名股东之间一旦产生矛盾，极容易提起诉讼请求进行股东资格确认。我国《公司法》对隐名股东与显名股东问题未作规定，《公司法》规定的实际控制人与隐名股东有相似之处，但不尽相同。因此，对隐名股东与显名股东问题进行研究，具有重要的理论和实践意义。
显名股东具有如下的法律特征：
1．显名股东在形式上具备了作为公司股东的所有条件，不仅在公司章程中、在公司的工商登记材料中，而且在股东名册中均反映为股东。按照《公司法》的有关规定，作为股东不仅要在公司章程中载明，而且要报请工商登记部门批准；不仅要在股东名册中载明，而且还要有出资证明书或股票作为证明。[2]
2．在一般情况下，显名股东不参与公司经营，公司的经营管理由实际出资人负责，有时显名股东甚至连自己是否是股东均不晓得，也就是说在一定程度上，显名股东的行为是被动的。
3．显名股东名下的资金属实际出资人所有，显名股东缺乏出资之实质要件。出资作为公司股东的实质要件，依法足额缴纳出资是股东的法定义务，显名股东恰恰是属于那种没有实际出资，却有股东名分的自然人或法人。
二、显名股东现象的表现形式
（一）借名出资
实际出资人基于某种原因不愿意以自己名义设立公司，借用他人名义投资成立公司，被借用名义者即为显名股东。这种情形根据实际出资人借名的不同原因又可分为以下几种形式：一是实际出资人由于有关法规、政策限制其投资，为规避法律法规，借用他人名义开设公司。规避法律分为善意规避和恶意规避。善意规避如股东人数超过50人，但又想成立有限责任公司，于是将隐名股东的出资记载于显名股东的名下，从而符合法律的规定。恶意规避如为规避竞业限制而隐名出资、为规避对国家公务员投资的限制而隐名出资等。二是出资人意欲成立一人公司，但是由于2006年1月1日我国新《公司法》施行前法律不承认这种形式，于是借用他人名义开设公司。[3]
（二）约定显名
实践中，显名股东与隐名股东签署的协议通常有以下几种形式：一是委托关系，即隐名股东以口头或书面协议委托显名股东，以显名股东的名义向公司出资。二是信托关系，即以股权信托的形式，由显名投资人托管隐名投资人在公司里的股权，且在公司章程，股东名册及工商登记材料中显示以显名投资人为公司股东。三是借贷关系。实践中，如果隐名股东不能被认定为实际股东而享有股东权利，法院有时会倾向于判定隐名投资人与显名股东之间有实际的借贷关系。
三、显名股东的法律风险
（一）显名股东不能享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。在显名股东现象中，公司的经营管理通常由实际出资人运作和操纵，显名股东在公司内部既不出资，也不参与经营管理，因此更不会参与实际分红。
（二）显名股东在注册资金不实或抽逃注册资金时可能被追加为执行人。显名股东就其存在的表现形式而言是多种多样的，但是无论哪种表现形式，究其原委终归是因为实际出资人为规避某种法律规定而引起的。[4]一旦公司需要对外承担债务时，实际出资人则会以其不是股东为由逃避债务，尤其在实际出资人出资不实或抽逃注册资金的情况下，最终将由显名股东来承担债务。最高人民法院《关于人民法院执行若干问题的规定》第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”根据第80条规定的精神，该条的适用前提是其开办单位对开办时投入的注册资金不实，即追加股东为被执行人并承担出资不实的责任，实际上针对的是公司股东投资设立公司时出资不实的行为，而该行为当然是原股东的行为。显名股东不论是在设立公司时还是转让股权时成为股东的，均是原股东。因此，根据以上司法解释，显名股东承担着被追加为执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内承担责任的风险，这也被许多司法判例所佐证。
（三）在处理约定显名和转让不登记的显名股东现象中，由于涉及到公司股权转让协议和登记行为的性质和效力问题，而对于股权转让的相关问题目前争议颇大，为此在处理中也会发生较多的法律问题。其一，根据对公司法有关精神的理解，股权转让协议无效条件除主体不合格和协议内容违法外，是否包括没有依法办理有关转让手续？换言之，工商变更登记是否是股权转让的生效要件？根据《合同法》及其解释的规定，只有法律行政法规规定应当批准、登记生效的，才依此认定合同的效力。[5]否则，就适用当事人合意成立，即合同自由原则，只要当事人双方符合合同法规定的情形，合同即为成立。因此，股权转让协议成立的要件应当是当事人的合意，与合同是否经过工商登记没有直接关系。那么，股权转让工商登记是何性质的一种法律行为？有的学者认为是类似不动产登记中作为物权交付的标志，具有公示效力。有的学者认为，股权不同于不动产物权，不动产的登记理论在股权转让中不适用。也就是说在股权转让行为中，买受人取得股权是股东会会议通过即取得而不是登记取得股权，作为受让人在不办理变更登记之前都是隐名股东，也就是虽然履行出资义务，但在股东形式要件上是欠缺的。其二，约定不作工商变更登记的股权转让协议是否有效？有的学者认为当事人在协议中约定的内容只要不违反有关法律法规禁止性规定，其约定均为有效。如果当事人在股权转让协议中以放弃取得形式上的股权而获得其他利益，只要意思表示真实，没有必要作无效处理；有的学者认为股权转让行为须经工商变更登记虽然不是合同成立的要件，但却是《公司法》规定的必经程序，如果约定不进行变更登记则应属违法行为，因此该协议应按照无效处理，或者不予办理变更登记的条款无效。
笔者认为，股权转让合同应自成立时生效，合同效力并不受工商登记是否变更的影响。《公司法》第33条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”由此可见，所谓的工商登记乃是公示行为，对外起对抗效力。这种登记是证权性的，而不是设权性的，只具有证明权利的效果，未经登记不会导致整个商事行为失效，只是该事项本身不具备对抗第三人的效果。优先保护善意第三人的利益，体现着商法的公示主义和外观主义原则。若公司怠于办理股权转让的工商变更手续，合同自身的效力和股权交付的效力并不因此受到影响，只不过股权转让双方不能凭转让合同或者公司股东名册对抗善意第三人。
四、显名股东法律地位的确定
《公司法》对股东资格的取得方式和具体标准未作规定，公司发起人在设立公司过程中的股东身份登记行为是设权性的行为还是证权性的行为性质并不明确，司法实践处理中意见也不统一。关于显名股东和隐名股东的法律地位、利益归属和责任承担问题，理论上存在两种观念，即形式要件说和实质要件说。
（一）形式要件说，以股东是否记载于出资证明书、股东名册、公司章程和工商登记等形式要件作为确定股东资格的标准，即将显名股东认定为股东。持此种观点者认为公司仅与显名股东就通知、股利、表决等问题进行协商，这样既符合“民法重意思、商法重表示”的原则，也排除了显名股东与隐名股东之间的矛盾和纠纷。
（二）实质要件说，以是否履行出资义务作为确定股东资格的标准，即将隐名股东（实际出资人）视为股东。持此种观点者认为显名股东和隐名股东之间存在协议，协议中约定隐名股东借用显名股东的名义，法律应当尊重这种协议。
我国《公司法》对认定股东资格的标准采用形式要件说，形式要件不是依章程登记，而是依股东名册记载。[6]笔者认为显名股东与隐名股东之间就法律地位问题发生争议的，如果单纯以股东出资为要件，必然会将显名股东排斥于股东之外。显名股东因此将处于法律风险之中，如在公司亏损时，隐名股东否认自己的股东资格而将法律责任转嫁与显名股东承担。因此，显名股东法律地位的认定是否以股东出资为要件还要将其与股东对公司承担义务和责任联系起来综合认定。
卫生部关于加强直属及双重领导事业单位财务管理工作的试行办法
卫生部
卫生部关于加强直属及双重领导事业单位财务管理工作的试行办法
1979年6月22日，卫生部
为了加强部直属及双重领导医疗、教学、科研等事业单位的财务管理工作，提高财务管理水平，充分发挥经济效果，特制订以下试行办法：
一、预算的编制和执行
预算的编制，财务部门应根据下年度的事业计划，参照本年度预算收支情况，组织各业务部门和有关科室共同研究，提出预算草案，经过群众讨论，然后由财务部门负责综合平衡，经领导审核后报部。
各单位附属医院的预算，目前采取的是“全额管理，差额补助”的办法，今后拟逐步实行“全额管理，定额补助，结余留用”的制度。对医疗、教学、科研机构的各项工作，逐步实行“定额”考核。各单位附属的药厂、印刷厂、动物室、洗衣房、照相室、维修室、招待所等单位，凡有条件的，要逐步实行单独的经济核算。
（一）收入部分
1．业务收入：按核定床位、门诊工作量等，根据当地收费标准及有关规定，在科室收入计划的基础上认真核算，打稳打足，力争实现。
2．其他收入：变价收入、废品处理收入、进修费和各种杂项收入，均应根据国家有关规定计算列入。
（二）支出部分
1．人员经费：在没有正式核定人员编制以前，暂按当年年底预计达到人数和经上级批准的下年度人员增减计划数，按平均工资计算，补助工资和职工福利费按国家规定计算列入。
2．人民助学金：按在校实有学生和计划招生数（包括一般学生、进修生、研究生、留学生和中等专业学校学生）根据国家享受人民助学金等有关规定编列。
3．修缮费和零星土建费：应根据需要和可能，认真考虑技术条件、材料来源、施工力量等作好平衡，列入预算。
4．设备购置费：首先要充分利用现有设备，挖掘潜力，大力提倡专管共用的精神，提高使用率。对确需添置的，要考虑周全，尤其是大型和精密贵重仪器设备，要认真考虑技术和安装等条件，以防止积压和浪费。设备购置计划要经财务部门审核后编列预算。
5．公务费、业务费、修缮费、其他费用、差额补助费等，凡当地有定额标准或能够按消耗定额计算的，都应按定额计算，目前没有定额的，要本着实事求是，勤俭节约的精神，编列预算。
（三）预算的报送时间
各单位要在当年八月底以前把下年度预算编好，报部一式二份。
（四）预算的执行
年度预算一经核定就要坚决按照执行。要统筹安排，留有余地。非有特殊情况，不得追加预算。零星土建变更计划时，在京单位须报部同意；京外单位须经当地主管局同意并报部备案。
为加强财务监督，严格财经纪律，认真执行财务预算，保证事业计划的顺利完成，各单位在研究、确定与经费收支有关的问题时，须有财务部门参加。对外签订经济合同或协议等，要经财务部门签章，并交财务部门一份存查，否则，财务部门有权拒绝付款。
二、季度会计报表和决算
季度会计报表是单位在一定时期内资金活动情况的综合反映，对加强预算管理，具有重要作用。要求在每季度终了后十五日内认真汇总报部一份。第四季度可按规定编报决算，不再报送季度会计报表。
决算是反映年度财务计划和事业计划完成情况的年终总结。各单位主管财务的领导同志要组织有关科室就事业计划和财务计划的完成情况、经济效果及存在的问题，进行认真总结，不断提高科学管理水平。
在年终决算以前，必须认真地对往来款项和预算内预算外资金进行认真清理。防止资金转移。编报决算要求做到报送及时、数字准确、内容完整，并有扼要的文字说明。
年度决算应于下年度一月底以前报部一式二份。
三、财产物资的核算和管理
各单位的物资和财务部门要密切配合，共同管好用好各种财产物资。要建立健全各项管理制度。物资部门要建立健全固定资产，库存材料明细帐，定期与财务部门核对帐目，如有不符应及时查明原因进行处理。
（一）固定资产管理：
1．一般设备，单价在二十元以上，使用年限超过一年以上或单价虽不满二十元，但耐用年限在一年以上的成批设备；专业设备单价在一百元以上，使用年限在一年以上的（包括自制加工的），均属固定资产，应列入固定资产帐。物资管理部门应建立财产管理、报损、报废、赔偿等制度，定期清查。
2．固定资产的报废和处理，要经使用单位、管理部门、财务部门会同专业人员、认真审查鉴定。对确实不能使用的固定资产，单价在万元以下的，三级及以下单位报二级单位批准，二级单位报部批准；万元以上的，在京单位报部批准，京外单位报请当地主管局批准并报部备案。需要报废的锅炉，报请地方劳动部门审批。
3．本单位积压或多余的固定资产，应及时报请上级单位研究处理。凡调出统配部管物资及设备单价在万元以上的报部批准；万元以下的设备，三级及以下单位报二级单位批准，二级单位报部批准；并须按照财经制度进行财务处理，办理调拨手续，非经批准，任何部门和个人都不得擅自处理固定资产。
（二）库存材料管理
1．各单位的物资部门对库存材料和低值易耗品，应加强管理，并设置明细帐，定期盘点，并与财务部门进行核对。对于盘盈、盘亏的物资，应查明原因及时处理。
2．库存材料和低值易耗品库存量，要核定合理库存，一般储备三个月左右的用量。物资部门的年度采购计划应经财务部门综合平衡，列入预算，经领导批准后，严格按计划执行。
3．各医疗单位都要认真执行卫生部、财政部《关于改进医疗机构药品管理的通知》的规定，改变目前“以存定销”的办法，并结合本单位的特点，创造出新的经验，要制定各种材料的消耗定额，实行科学管理。
四、建立健全规章制度
（一）根据国务院颁发的《会计人员职权条例》和当地有关规定，结合本单位的具体情况制订实施细则。
各级财务人员，要认真学习马列主义毛泽东思想，学经济、学技术、学管理，不断提高思想政治和业务技术水平，认真履行职责，正确行使国家赋予的权限。
（二）各单位的财务部门，要严格执行国家财经纪律和制度，精打细算，管好用好各项资金，积极组织合理收入，节约一切可以节约的支出。同时要配合物资管理部门，把各种物资管好，认真核定储备定额。要做到有物有帐，帐物相符。充分挖掘潜力，防止积压浪费。
（三）为了加强管理，防止漏洞，各单位所需费用收据（包括门诊挂号证各种收费收据等）均由财务部门统一管理，使用部门要向财务部门办理领用和结报手续。
（四）根据《会计人员职权条例》的规定，各单位都必须单独设置财会机构，配备和充实财会人员。各单位必须加强对财会工作的领导，要从政治上、业务上、生活上关心财会人员，帮助他们解决实际问题。有条件的单位，可以举办短期或业余的财会人员培训班，培养提高干部，以适应工作的要求。
五、奖惩制度
对认真执行财经制度、勤俭节约、修旧利废，改革药品管理和科室核算等，作出优异成绩的单位和个人，应根据国家有关规定给予适当的表扬和奖励；对于违反财经纪律、铺张浪费的，要给予批评和教育，情节严重的要严肃处理。
